Canje de valores y neutralidad fiscal: cómo crear un holding sin tributar por las plusvalías latentes

Uno de los obstáculos más frecuentes en la constitución de estructuras holding es la tributación de las plusvalías latentes acumuladas en las sociedades operativas. Si un empresario tiene participaciones en una sociedad que vale diez veces lo que pagó por ellas, aportar esas participaciones a una nueva holding generaría, en principio, una ganancia patrimonial sujeta a IRPF de hasta el 30 %. El régimen de neutralidad fiscal del Impuesto sobre Sociedades —y, en particular, la figura del canje de valores— permite diferir indefinidamente esa tributación, convirtiendo la constitución del holding en una operación fiscalmente neutra.

Qué es el canje de valores

El canje de valores es una operación de reestructuración empresarial regulada en el artículo 76.5 de la Ley 27/2014, del Impuesto sobre Sociedades. Consiste en que una sociedad —la futura holding— adquiere una participación en otra sociedad —la operativa— mediante la entrega a los socios de esta última de participaciones propias. El socio entrega sus participaciones en la operativa y recibe a cambio participaciones en la holding, sin que medie pago en metálico (o con una compensación en efectivo que no puede superar el 10 % del valor nominal de las participaciones entregadas).

La clave del régimen es que, si se cumplen los requisitos legales, ninguna de las partes tributa en el momento de la operación. El socio no declara la ganancia patrimonial derivada de la diferencia entre el valor de mercado de las participaciones entregadas y su coste de adquisición. La holding no tributa por la diferencia entre el valor de adquisición contable de las participaciones recibidas y su valor de mercado. La tributación queda diferida: cuando el socio transmita en el futuro sus participaciones en la holding, tributará por la plusvalía total acumulada desde el origen.

Los requisitos del régimen de neutralidad

El artículo 80 LIS establece los requisitos para que el canje de valores quede amparado por el régimen de neutralidad fiscal:

El primero es que la sociedad adquirente —la holding— obtenga la mayoría de los derechos de voto de la sociedad adquirida —la operativa— como resultado del canje, o que, si ya disponía de esa mayoría, incremente su participación. En la práctica, esto significa que el canje debe utilizarse para constituir o reforzar el control de la holding sobre la operativa, no como mero instrumento de reorganización patrimonial sin cambio en el control.

El segundo, y más relevante en la práctica, es la exigencia de motivos económicos válidos. El artículo 89.2 LIS establece que el régimen de neutralidad no se aplica cuando la operación tiene como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal, presumiéndose que concurre este objetivo cuando la operación no se efectúa por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación.

La consulta previa a la DGT: una herramienta infravalorada

Antes de ejecutar un canje de valores, es posible —y en muchos casos recomendable— solicitar una consulta vinculante a la Dirección General de Tributos (art. 88 LGT). La respuesta de la DGT vincula a la Administración tributaria en la aplicación del régimen, lo que proporciona una seguridad jurídica que no ofrece ninguna otra vía. El plazo de respuesta es de seis meses, aunque en la práctica suele ser inferior.

La consulta debe describir con precisión los motivos económicos de la operación, la estructura societaria resultante y las actividades que desarrollará la holding. Una consulta bien redactada, que anticipe los argumentos que podría esgrimir la Inspección, es la mejor inversión en seguridad jurídica que puede hacer un empresario antes de acometer una reestructuración de este tipo.

El valor de mercado: el punto crítico de la operación

El canje de valores requiere determinar el valor de mercado de las participaciones que se intercambian. Este valor es la base sobre la que se calcula el coste de adquisición de las participaciones de la holding en manos del socio, y también el valor al que la holding registra contablemente las participaciones recibidas en la operativa. Una valoración incorrecta puede tener consecuencias en el IS de la holding (si el valor contabilizado difiere del valor de mercado), en el IRPF del socio (si la Administración considera que el canje encubre una transmisión a precio inferior al de mercado) y en el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales (aunque las operaciones de reestructuración están exentas conforme al art. 45.I.B.10 TRLITPAJD).

Los métodos de valoración más utilizados son el descuento de flujos de caja libre (DCF), el múltiplo de EBITDA y el valor patrimonial neto ajustado. Para sociedades profesionales, el DCF suele ser el método más adecuado, aunque la ausencia de contratos con clientes formalizados y la dependencia del fondo de comercio personal del profesional complican su aplicación. En estos casos, la combinación del valor patrimonial neto con un múltiplo de beneficios recurrentes ofrece resultados más robustos ante una eventual revisión inspectora.

Consecuencias del incumplimiento: la cláusula antiabuso

Si la Administración considera que el canje de valores no responde a motivos económicos válidos, aplica la cláusula antiabuso del artículo 89.2 LIS y regulariza la operación como si el régimen de neutralidad no hubiera sido aplicado. El socio tributa en el ejercicio en que se realizó el canje por la ganancia patrimonial que en su momento quedó diferida, con los correspondientes intereses de demora y, en su caso, sanciones.

La jurisprudencia del Tribunal Supremo ha establecido que la carga de la prueba de la ausencia de motivos económicos válidos recae sobre la Administración, que no puede limitarse a afirmar que el único objetivo era el ahorro fiscal sin acreditar positivamente esta circunstancia. No obstante, en la práctica inspectora, la ausencia de documentación que acredite los motivos económicos en el momento de la operación —no a posteriori— es el principal factor de riesgo.

El momento óptimo para constituir el holding

La pregunta que más frecuentemente plantean los empresarios es cuándo es el momento adecuado para constituir la estructura holding. La respuesta depende de tres variables: el volumen de beneficios no distribuidos acumulados en la operativa, la existencia de plusvalías latentes significativas en las participaciones, y el horizonte temporal de la actividad.

Como regla general, la constitución del holding mediante canje de valores es más eficiente cuanto antes se realice, por tres razones. Primera, las plusvalías latentes son menores en los primeros años de la sociedad, lo que reduce el coste de oportunidad del diferimiento. Segunda, la holding tiene más tiempo para acumular activos y diversificar inversiones, maximizando las ventajas del régimen de exención del artículo 21 LIS. Tercera, la planificación sucesoria se beneficia de un horizonte temporal más largo para la aplicación de los beneficios de la empresa familiar.

Esperar a que la sociedad operativa haya acumulado un patrimonio significativo antes de constituir el holding es el error más costoso que puede cometer un empresario en la planificación de su estructura patrimonial.

Juan Pablo González Rivas es abogado especialista en fiscalidad empresarial y estructuras holding, doctorando en Derecho y Economía en la Universidad San Pablo-CEU (CEINDO). Ejerce en RIVAS ABOGADO (Aranjuez, Madrid), colegiado ICAM n.º 138.970.

Consultas sobre reestructuraciones empresariales y canjes de valores: pablo@rivasabogado.com